Юрист

Иван Говоровский

8(044) 7400775

8(029) 2552433

 ivan_of@mail.ru

 postmaster@uris-consult.com

 Направления деятельности

• Взыскание дебиторской задолженности, в том числе безнадежной;
• Защита интересов в спорах с госорганами;
• Представительство в суде;
• Экспертиза и подготовка проектов договоров, в том числе внешнеэкономических  на английском языке;
• Кадровое сопровождение; 
• Внешнеэкономическая деятельность;
• Общие вопросы налогообложения;
• Общие таможенные вопросы.

Юридические услуги в Республике Беларусь

                                     гИв

[Главная] [Резюме] [Услуги и Тарифы] [Консультации] [Новости] [Статьи] [11] [Юридические фирмы в Республике Беларусь]

Ликвидация хозяйственного общества и кредиторская задолженность

Рассмотрим правовые нормы, направленные на предотвращение ликвидации юридического лица, имеющего непогашенную кредиторскую задолженность начиная от принятия решения о ликвидации юридического лица.

В данной статье не будут рассмотрены ситуации, когда задолженность касается задолженности перед бюджетом, внебюджетными фондами и оплаты, в том числе по заработной плате работникам. Также предметом исследования настоящей статьи не будут охвачены правила ликвидации хозяйственного общества, совершаемой в судебном порядке.

Ликвидация хозяйственного общества может осуществляться с созданием ликвидационной комиссии и без таковой. Сначала обратимся к первому варианту.

 Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с законодательством порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде (пункты 2,3 статьи 58 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. N 218-З (Далее – ГК).

 Согласно статье 59 ГК ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

В случае несоблюдения правила о помещении в соответствующих средствах печати публикации о ликвидации юридического лица регистрирующий орган не примет документы на ликвидацию. Так, согласно части пятой пункта 56 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования, утв. Декретом Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 N 11 (далее Положение) ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет в регистрирующий орган в срок, установленный этим органом для ликвидации коммерческой организации, кроме всего прочего, перечисленного в данной части, копию публикации в газете "Рэспублiка".

Что касается, упомянутого правила об уведомлении непосредственно кредиторов, то ни в упомянутой статье ГК, ни в статье 25 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 9 декабря 1992 г N 2020-XII не говорится, что уведомление кредиторам о ликвидации юридического лица направляется заказным письмом с уведомлением о вручении. Однако, в случае разрешения спора, связанного с не поступлением информации кредитору о ликвидации его должника, хозяйственный суд вправе потребовать доказательства такого уведомления от надлежащего по такому делу ответчика. Так, согласно статье 100 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь от 15 декабря 1998 г. N 219-З, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законодательством. Но, однако, надлежащий ответчик не обязан в данном случае располагать такими доказательствами. Согласно пункту 4 статьи 9 ГК в случаях, когда законодательство ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права добросовестно и разумно, добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается. Данное обстоятельство вполне можно использовать надлежащему ответчику в споре, причиной которого явилось не поступление к кредитору информации о ликвидации его должника.

Здесь следует также заметить, что правило исковой давности согласно главе 12 ГК, а также правило согласно статье 8 ГК, в соответствии с которым граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, позволяют сделать вывод, что хозяйствующий субъект обязан сам заботится, в частности, о возврате дебиторской задолженности, то есть осуществлять соответствующие действия по своей инициативе без инициативы в этом государства.

Итак, если кредитор все же не докажет, что не получил уведомление о ликвидации должника по вине ликвидационной комиссии должника, то он имеет право применить правило согласно которому требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок (пункт 5 статьи 60 ГК). Согласно пункту 7 статьи 59 ГК оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами юридического лица. Согласно статье 62 ГК в случае, если после ликвидации юридического лица будет доказано, что оно в целях избежания ответственности перед своими кредиторами передало другому лицу или иным образом намеренно скрыло хотя бы часть своего имущества, кредиторы, не получившие полного удовлетворения своих требований в рамках ликвидационного производства, вправе обратить взыскание на это имущество в непогашенной части долга. При этом соответственно применяются правила статьи 284 настоящего Кодекса. Лицо, которому было передано имущество, считается недобросовестным, если оно знало или должно было знать о намерении юридического лица скрыть это имущество от кредиторов.

Из приведенных правил следует, что кредитор не сможет погасить дебиторскую задолженность ликвидированного должника из имущества, оставшегося после ликвидации, если не докажет, что это имущество было намеренно скрыто. Но это уже совсем иной вопрос.

Если же кредитору, все же удастся доказать, что ликвидационная комиссия не послала ему соответствующее уведомление, то здесь возможен иск к председателю ликвидационной комиссии о возмещении убытков, причиненных нарушением права кредитора быть осведомленным о ликвидации должника.

Теперь рассмотрим вариант ликвидации без создания ликвидационной комиссии.

 Согласно пункту 57 Положения при наличии основания, предусмотренного в абзаце третьем части первой подпункта 35.3 пункта 35 настоящего Положения, коммерческие организации ликвидируются регистрирующими органами в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии. Согласно подпункту 35.3 пункта 35 Положения коммерческая организация может быть ликвидирована по решению регистрирующего органа в случае неосуществления предпринимательской деятельности в течение шести месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности, за исключением случая, указанного в части пятой пункта 36 настоящего Положения. Часть пятая пункта 36 настоящего Положения касается неосуществление индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в период исполнения приговора, связанного с ограничением права занятия предпринимательской деятельностью, и т.п., и к настоящему предмету обсуждения не относится.

Решение о начале такой процедуры ликвидации принимается регистрирующим органом при обнаружении указанного основания либо при получении соответствующего представления (предложения) уполномоченного органа. О принятом решении регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней уведомляет коммерческую организацию. Осуществление операций по счетам такой коммерческой организации, совершение ею сделок, не связанных с ликвидацией, не допускаются.

Далее. Согласно упомянутому пункту 57 Положения коммерческая организация в течение тридцати рабочих дней со дня получения уведомления, указанного в части второй настоящего пункта, представляет в регистрирующий орган:

подлинник свидетельства о государственной регистрации или заявление о его утрате с приложением сведений о публикации в установленном порядке объявления об утрате;

печати и штампы либо заявление учредителей (участников) организации об их неизготовлении или сведения о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате.

Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней с даты представления коммерческой организацией документов запрашивает у соответствующего территориального (городского или районного) архива местного исполнительного и распорядительного органа сведения о сдаче субъектом хозяйствования на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих стаж и оплату труда его работников.

На основании представленных документов, необходимых для ликвидации коммерческой организации, и при установлении факта отсутствия у этой организации задолженности перед бюджетом, в том числе по платежам, взимаемым таможенными органами, и обязательств, возникших в соответствии с таможенным законодательством и не прекратившихся на дату направления документов в регистрирующий орган, задолженности перед Фондом социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также сдачи ею на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих стаж и оплату труда ее работников (установление факта отсутствия наемных работников), регистрирующий орган вносит запись в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении из него коммерческой организации.

Как видно регистрирующий орган, в данном случае, совсем не имеет никакой обязанности по уведомлению кредиторов ликвидируемого должника. Также и ликвидируемый должник не обязан, в рассматриваемой ситуации, уведомлять своих кредиторов.

В таком случае, если кредитор узнает о том, что его должник находится в состоянии ликвидации, которая происходит в упрощенном порядке, то он еще может обратится в суд с иском о взыскании задолженности, однако он не может по своему желанию приостановить процесс ликвидации. Согласно, упомянутому пункту 57 Положения при установлении факта наличия у субъекта хозяйствования непогашенной задолженности и обязательств, указанных в части двенадцатой настоящего пункта, а также несдачи на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих стаж и оплату труда его работников, исключение субъекта хозяйствования из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей производится только после представления им документов, подтверждающих погашение такой задолженности и выполнение обязательств перед соответствующим территориальным (городским или районным) архивом местного исполнительного и распорядительного органа, а также прекращение обязательств, возникших перед таможенными органами. В части двенадцатой пункта 57 говорится только о задолженности в бюджет и внебюджетные фонды, и оплате труда.

В данной ситуации помочь кредитору может правило пункта 59 Положения согласно которому регистрирующий орган при ликвидации коммерческой организации обязан обратиться в хозяйственный суд с заявлением о банкротстве данной организации, за исключением казенного предприятия и иных коммерческих организаций, в отношении которых Президентом Республики Беларусь принято решение о неприменении к ним законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве), при наличии обстоятельств, свидетельствующих о неплатежеспособности этой организации, если такая неплатежеспособность приобретает устойчивый характер, либо иных оснований для обращения с названным заявлением, предусмотренных законодательством.

Иные основания для обращения с заявлением в хозяйственный суд с заявлением о признании должника банкротом, которыми можно воспользоваться в разбираемой ситуации, в соответствии со статьей 10 Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности(банкротстве)» от 18 июля 2000 г. N 423-З следующие:

применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение одного месяца за неимением имущества, либо выявление в процессе принудительного исполнения, что должник не обладает имуществом, достаточным для удовлетворения предъявленных к нему требований;

неисполнение должником платежного обязательства в течение срока, установленного кредитором для погашения задолженности, по истечении которого кредитор намерен подать заявление кредитора. Продолжительность срока, установленного кредитором для погашения задолженности, по истечении которого он намерен подать заявление кредитора, не может быть менее одного месяца;

неплатежеспособность должника, умышленно вызванная деянием должника - индивидуального предпринимателя и (или) деянием физического лица, являющегося заинтересованным лицом в отношении должника, за которые они привлечены к уголовной ответственности в соответствии с законом;

утаивание или растрата имущества должника либо совершение иных действий должником - индивидуальным предпринимателем или заинтересованным лицом в отношении должника, в результате которых должник стал неплатежеспособным;

недостаточность стоимости имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов.

Также согласно пункта 1.12 Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)» от 12 ноября 2003 г. N 508 наряду с основаниями, предусмотренными законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве), дополнительным основанием для подачи заявления должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве) (далее - заявление должника) является наличие коэффициента обеспеченности финансовых обязательств активами более 0,85.

Итак, можно сделать вывод, что предотвращением ликвидации хозяйственного общества, которое имеет долги своих кредиторов, ликвидируемого в упрощенном порядке возможно путем подачи заявление в хозяйственный суд регистрирующем органом либо кредитором о признании должника банкротом.

В том случае, когда же ликвидация хозяйственного общества уже произошла, то в таком случае при попытке вернуть непогашенную этим хозяйственным обществом задолженность необходимо обращаться с иском к лицам, которые во время работы ликвидированного должника имели право давать для этого субъекта хозяйствования обязательные к исполнению указания. Обращаться, предварительно доказав виновность этих лиц в совершении соответствующего преступления, проступка или иного правонарушения. 

Юрист гражданско-правовой

(хозяйственной) специализации

Иван Говоровский

01.10.2008