|
Импорт
медтехники
Моя
фирма
собирается
заниматься
оптовой торговлей
изделий
медназначения
(далее – продукция).
Подали
заявление
на получение
лицензии. В
настоящий
момент мы
собираемся
заключить
договор
(импортный
контракт) на
покупку
данной
продукции,
затем во
исполнение
указанного
договора
принять ее
(предварительно
пройдя
таможенную
процедуру), и
оприходовать
на свой
склад. Затем
мы получим
лицензию и
будем
продавать
указанную
продукцию.
Законны ли
такие
действия?
Может мы имеем
право
заключать
договор и
принимать
продукцию
только
после
получения
лицензии?
Какие еще
могут быть
нюансы при
покупке
указанной
продукции с
учетом изложенных
обстоятельств.
Ответ
Приведенную
ситуацию
нужно
рассмотреть
в
нескольких
аспектах.
Первый
будет
касается
того,
подлежит ли
ответственности
лицо,
которое не
имея лицензии
на оптовую
торговлю
изделиями
медназначения
(далее – товар)
просто
заключило
контракт и
приобрело
товар по
этому
контракту.
Согласно
статье 12.9
Кодекса
Республики
Беларусь от 21
апреля 2003 г. N
194-З «Об
административных
правонарушениях»
(далее КоАП)
считается административным
правонарушением
занятие
торговой
посреднической
деятельностью
без
соответствующего
специального
разрешения
(лицензии),
кроме
случаев,
предусмотренных
законодательством.
Согласно
пункту 1.1
Указа
Президента
Республики
Беларусь
от 7 марта 2000
г. N 117
(далее - Указ 117)
торговая
посредническая
деятельность
- предпринимательская
деятельность
по осуществлению
оптовой и
(или)
розничной
торговли товарами
несобственного
производства.
Обратим
здесь
внимание,
что это
именно
деятельность
по
осуществлению
торговли, а
не деятельность,
связанная с
торговлей.
Согласно
пункту 3.1.4. СТБ
1393-2003 "ТОРГОВЛЯ.
ТЕРМИНЫ И
ОПРЕДЕЛЕНИЯ"
торговля:
предпринимательская
деятельность
юридических
лиц и
индивидуальных
предпринимателей,
в основе
которой
лежат отношения
по продаже
произведенных,
переработанных
или
приобретенных
товаров, а
также по
выполнению
работ,
оказанию
услуг, связанных
с продажей
товаров.
Обратим
также здесь
внимание,
что торговля
это только
продажа, а не
покупка и
дальнейшая
перепродажа.
Также
отметим, что
согласно
пункта 1.1
Указа 117 торговая
посредническая
деятельность
осуществляется:
путем
заключения
договоров
купли-продажи
(розничной
купли-продажи,
поставки,
контрактации)
и мены, в том
числе на
основании
договоров
поручения
или комиссии,
в
установленном
законодательством
порядке с
учетом
особенностей,
предусмотренных
настоящим
Указом.
Из
сказанного
следует, что
если фирма
лишь приобрела
товар для
последующей
перепродажи
она тем
самым не
осуществляло
торгово-посредническую
деятельность
и ее действия
не должны в
этом случае
квалифицироваться
по статье 12.9
КоАП.
Далее следует
обратить
внимание на
статью КоАП
12.9. Согласно
этой статье
считается
административным
правонарушением
предпринимательская
деятельность,
осуществляемая
без государственной
регистрации
или без специального
разрешения
(лицензии),
когда такое
специальное
разрешение
(лицензия)
обязательно,
либо с нарушением
правил и
условий
осуществления
видов
деятельности,
предусмотренных
в специальных
разрешениях
(лицензиях).
Как видно
объем
приведенной
диспозиции
статьи 12.9
шире чем в
статье 12.7.
Здесь
необходимо
обратить
внимание на
что именно,
то есть на
какие
действия
лицензирующий
орган
выдает лицензию
в случае
торговли
медтехникой.
Приложением
1 Положения о
лицензировании
медицинской
деятельности,
утв.
Постановлением
Совета
Министров
Республики
Беларусь от
20.10.2003 N 1378
предусмотрен
Перечень
работ и
услуг, составляющих
лицензируемую
деятельность.
Согласно
пункту 3.3.
этого
Перечня
одним из видов
медицинской
деятельности
есть реализация
оптовая и
(или)
розничная
медицинской
техники и
(или) изделий
медицинского
назначения.
Мы видим, что
именно на
реализацию,
а не на
приобретение
для
последующей
реализации
выдается
лицензия.
Отсюда можно
сделать
вывод, что
приобретение
товара для
дальнейшей
реализации в
рассматриваемой
ситуации не
будет
считаться
административным
правонарушением,
предусмотренным
статьей 12.7
КоАП.
Второй
аспект.
Следует
проанализировать
возможные
препятствия,
которые
могут возникнуть
при ввозе
товара в
Республику
Беларусь.
Постановлением
Министерства
здравоохранения
Республики
Беларусь от
23.09.2008 № 1397 (Далее –
Постановление
1397)
утвержден ПЕРЕЧЕНЬ
лекарственных
средств,
фармацевтических
субстанций,
изделий
медицинского
назначения
и
медицинской
техники,
ограниченных
к
перемещению
через
таможенную
границу
Республики
Беларусь
при ввозе по
основаниям
неэкономического
характера,
ввоз которых
допускается
при наличии
разрешения
Министерства
здравоохранения.
Согласно
пункту 4
Положения о
порядке и
условиях выдачи
Министерством
здравоохранения
разрешений
на ввоз
лекарственных
средств, фармацевтических
субстанций,
изделий
медицинского
назначения
и
медицинской
техники,
ограниченных
к
перемещению
через
таможенную
границу Республики
Беларусь по
основаниям
неэкономического
характера,
утв.
Постановлением
1397 разрешение
Министерства
здравоохранения
на ввоз лекарственных
средств и
фармацевтических
субстанций,
изделий
медицинского
назначения
и
медицинской
техники,
предназначенных
для
проведения
клинических
испытаний,
лечения
ограниченных
контингентов
больных с
редко
встречающейся
патологией,
устранения
последствий
стихийных
бедствий,
катастроф,
эпидемических
заболеваний,
выдается
юридическим
и
физическим
лицам, в том
числе
индивидуальным
предпринимателям,
имеющим
специальное
разрешение
(лицензию) на
осуществление
фармацевтической
деятельности
или специальное
разрешение
(лицензию) на
осуществление
медицинской
деятельности,
кроме
случаев,
указанных в
пунктах 8
и 9
настоящего
Положения.
Из
вышеизложенного
следует, что
если приобретаемая
медицинская
техника ужа
соответствующим
образом
разрешена
для применения
на
территории
Республики
Беларусь и значит
не требует
проведения
клинических
испытаний,
то Ваша
фирма должна
получить
разрешение
на ввоз
медтехники,
если
таковая
имеется в
приведенном
перечне, без
специально
разрешения
(лицензии) на
ее
реализацию.
Здесь надо
также заметить,
что помимо
приведенного
выше Постановления
1397 вопрос о
выдаче
разрешения
на ввоз регулируется
Постановлением
Министерства
здравоохранения
Республики
Беларусь от
22 апреля 2004 г. N 19
(далее –
Постановление
19). Инструкция,
утвержденная
этим
постановлением
в пункте 3
предусматривает,
что
обязательным
условием
для
получения
заявителями
разрешений
на ввоз на
таможенную
территорию
Республики
Беларусь
является
наличие
лицензии на
медицинскую
деятельность
при ввозе
медицинской
техники и
изделий медицинского
назначения.
В
преодолении
данной
коллизии
возникающей
между
положениями
Постановления
1397 и
Постановлением
19 в пользу
Постановления
1397
необходимо
сослаться
на
положение
статьи 71
Закона
Республики
Беларусь
от 10 января 2000
г. № 361-З «О
нормативных
правовых
актах Республики
Беларусь»,
предусматривающее,
что в случае
коллизии
между нормативными
правовыми
актами
субъекты правоотношений
обязаны
руководствоваться
нормой акта,
обладающего
более
высокой юридической
силой.
Далее
следует
рассмотреть
нюансы при
прохождении
таможенного
оформления.
Здесь обратим
внимание на
ПЕРЕЧЕНЬ
сведений и
требований
к ним,
необходимых
для таможенного
оформления
применительно
к конкретным
таможенным
режимам и
таможенным
процедурам
(далее –
Перечень
сведений) и
ПЕРЕЧЕНЬ
документов,
необходимых
для
таможенного
оформления
применительно
к
конкретным таможенным
режимам и
таможенным
процедурам
(далее - Перечень
документов),
утв.
Постановлением
Совета
Министров
Республики
Беларусь от
30.06.2007 № 863.
Перечень
сведений не
предусматривает
предоставление
для
таможенного
оформления
какой-либо
информации,
связанной с наличием
специального
разрешения
(лицензии) у
грузополучателя
на продажу
представленных
к
таможенному
оформлению
товаров. Соответственно
и Перечень
документов не
предусматривает
ничего
подобного.
Соответственно
не
предусматривается
внесение
информации
об обозначенной
лицензии
при
заполнении
таможенной
декларации –
это следует
из Положения О
ТАМОЖЕННОМ
ДОКУМЕНТЕ
"ГРУЗОВАЯ
ТАМОЖЕННАЯ
ДЕКЛАРАЦИЯ",
утв.
Приказом
Государственного
таможенного
комитета
Республики
Беларусь от
09.07.1998 N 246-ОД.
Юрист
Говоровский
И.В.
02.12.2008
|
